Les représentants et les garanties font référence aux déclarations de fait qu'un vendeur fait dans le cadre d'une tentative de persuader un acheteur d'acheter son entreprise. Chacune des parties à la transaction s'appuie sur l'autre pour fournir de véritables informations sur la transaction. Le vendeur donne l'assurance que l'entreprise vaut l'investissement que l'acheteur envisage de faire.
L'acheteur doit disposer d'informations suffisantes pour justifier le prix demandé par le vendeur dans la transaction. Certaines de ces informations comprennent les états financiers Trois états financiers Les trois états financiers sont le compte de résultat, le bilan et le tableau des flux de trésorerie. Ces trois déclarations de base sont de manière complexe, des listes de contrats en cours, des listes de clients et une preuve de propriété des actifs.
Lors des négociations pour l'achat d'une entreprise, c'est le rôle de l'acheteur d'exiger plus d'informations du vendeur en ce qui concerne certaines déclarations de fait faites par le vendeur. En effet, l'acheteur supporte plus de risques. Risque systémique Le risque systémique peut être défini comme le risque associé à l'effondrement ou à la défaillance d'une entreprise, d'un secteur, d'une institution financière ou de toute une économie. C'est le risque d'une défaillance majeure d'un système financier, par lequel une crise survient lorsque les bailleurs de fonds perdent confiance dans les utilisateurs du capital plutôt que le vendeur et doivent donc s'assurer que toutes les questions sont transmises au vendeur pour une que toutes les informations nécessaires à la transaction sont fournies.
L'équipe juridique de l'acheteur est également chargée de s'assurer que la transaction s'inscrit dans le cadre légal. Si l'acheteur a l'intention d'utiliser son stock dans le cadre de la contrepartie de la transaction, il doit déclarer au vendeur que le stock fourni est libre de toute charge et que l'acheteur est légalement autorisé à offrir le stock.
Ce que les avocats recherchent dans les représentants et les garanties
Les représentants et les garanties offrent à l'acheteur un moyen de faire preuve de diligence raisonnable Types de diligence raisonnable L'un des processus les plus importants et les plus longs d'une opération de fusion-acquisition est la diligence raisonnable. Le processus de diligence raisonnable est quelque chose que l'acheteur effectue pour confirmer l'exactitude des affirmations du vendeur. Un éventuel accord de fusion-acquisition implique plusieurs types de due diligence. pour la transaction. Les avocats représentant les parties doivent examiner l'accord pour s'assurer qu'il est équitable à la fois pour l'acheteur et le vendeur.
Certaines des informations que les avocats de l'acheteur vérifient dans les déclarations et garanties comprennent:
1. Légalité de l'entreprise : Cela implique l'examen de la formation juridique de l'entreprise, de son pouvoir d'exploitation et des droits du vendeur de conclure un contrat contraignant avec l'acheteur.
2. Questions de contrôle fiscal : Le contrôle fiscal garantit que l'entreprise à vendre n'a jamais été sur le radar de l'IRS (ou de toute autre autorité fiscale appropriée) pour violation des déclarations de revenus et de déductions.
3. L'exactitude des instruments financiers : une déclaration de fait qui oblige le vendeur à divulguer pleinement tous les états financiers de l'entreprise et à fournir l'assurance qu'ils sont propres, à jour et exacts au point de pouvoir être vérifiés.
4. État de l'inventaire : le vendeur peut souvent déguiser ou omettre de divulguer entièrement l'état de son inventaire. Par exemple, un vendeur peut faire une simple déclaration du montant de l'inventaire mais ne pas divulguer qu'une partie de l'inventaire est obsolète ou endommagée. Par conséquent, les avocats devraient exiger un énoncé des faits attestant que le relevé d'inventaire est exact, complet et à jour.
5. État des lieux des avantages sociaux des employés : Il devrait y avoir une déclaration de règlement des cotisations et des avantages sociaux des employés.
6. Responsabilité environnementale : Une assurance qu'il n'y a pas d'obligations en suspens liées aux questions environnementales.
7. État des documents : Une déclaration selon laquelle tous les documents commerciaux fournis sont exacts et complets.
Avantages des représentants et des garanties
Dans un accord d'achat et de vente Contrat de vente et d'achat Le contrat de vente et d'achat (SPA) représente le résultat de négociations commerciales et tarifaires clés. Essentiellement, il énonce les éléments convenus de l'accord, comprend un certain nombre de protections importantes pour toutes les parties impliquées et fournit le cadre juridique pour conclure la vente d'une propriété. , le vendeur est tenu de fournir des informations détaillées pour étayer les déclarations de faits présentées à l'acheteur, qui peut avoir peu ou pas d'autres connaissances sur l'entreprise. Voici quelques-uns des avantages des représentants et des garanties pour les deux parties:
1. Fournir la divulgation de l'entreprise du vendeur
Le vendeur a la pleine connaissance de l'entreprise tandis que l'acheteur souhaite obtenir les informations complètes sur l'entreprise pour faciliter la transaction.
2. Définir les motifs de clôture de la transaction
Étant donné que le document détaillé oblige le vendeur à divulguer la position de l'entreprise en termes de nombre de clients, de revenus passés, de stocks, de contrats en cours, etc., il prépare le terrain pour la clôture de la transaction de vente.
3. Atténuer les pertes financières
Les représentants et garanties contiennent une clause d'indemnisation qui atténue le risque de perte financière si l'une des parties omet des déclarations importantes qui peuvent entraîner une perte financière post-transaction.
4. Assurance du produit
L'acheteur fournit des représentants et des garanties au vendeur concernant sa capacité à conclure la transaction, comme une preuve de fonds ou de financement.
Défis auxquels sont confrontés les représentants et les garanties
Dans toute transaction commerciale, aucune des parties impliquées ne veut perdre. Il est donc dans l’intérêt mutuel que les deux parties concluent un accord gagnant-gagnant. Cependant, à certaines occasions, les déclarations et les garanties peuvent être confrontées aux défis suivants:
1. Coût lié aux périodes de survie
Pendant les négociations, le coût des affaires peut varier en fonction de la période de survie. La plupart du temps, l'acheteur préfère une période de survie plus longue pour un examen plus approfondi. Cependant, ce n'est pas idéal pour le vendeur qui souhaite conclure la transaction dans les plus brefs délais. Par conséquent, s'il y a de mauvaises négociations sur la période de survie, les deux parties peuvent engager des dépenses inutiles.
2. Confusion entre les deux termes
Il est déroutant lorsque les déclarations et les garanties sont utilisées séparément parce que leur interprétation juridique change. Par conséquent, lorsqu'elles utilisent ces termes de manière indépendante, les deux parties doivent faire attention à leur interprétation. Voici pourquoi:
- Une représentation est utilisée pour inciter l'acheteur à conclure le contrat. Si le vendeur ne respecte pas le contrat, en plus de demander une compensation pour les dommages, l'acheteur peut résilier le contrat.
- Par contre, une garantie réside dans le contrat, et elle vient après la représentation. Si le vendeur ne respecte pas cette partie du contrat, l'acheteur peut demander une indemnisation pour dommages mais ne peut pas résilier le contrat.
Ressources supplémentaires
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- Goodwill personnel Goodwill personnel Le goodwill personnel est la valeur intangible qui découle des efforts ou de la réputation d'un propriétaire d'entreprise ou d'un autre individu. Cela signifie que la valeur est uniquement associée à la personne travaillant au sein d'une organisation et non à l'entreprise elle-même. En comptabilité et en finance, le goodwill est une immobilisation incorporelle
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- Effet de réseau Effet de réseau L'effet de réseau est un phénomène où les utilisateurs actuels d'un produit ou d'un service bénéficient d'une certaine manière lorsque le produit ou le service est adopté par des utilisateurs supplémentaires. Cet effet est créé par de nombreux utilisateurs lorsque la valeur est ajoutée à leur utilisation du produit. L'exemple le plus important et le plus connu d'effet de réseau est Internet.
